| 《商法》网上教学活动文本（2002.12.26）
王志远：同学们好，我们又进入了紧张的复习阶段，《商法》这门课已经开了几个学期，在学次期末的时候，我们一起上关于这门课程的复习课。在复习的时候希望大家踊跃提问题，我们共同学好这门课程。
一、关于各章内容
第一章 商法总论
王志远：1. 商事关系的内容及相关的商人、商行为概念。
2. 民法、商法和经济法的关系，尤其是商法与民法的区别以及经济法对商法的影响，商法在我国市场经济法律体系中的地位。
3. 现代商法的各基本原则，商法的性质和特点，现代市场经济对商法的要求。
重点理解和掌握：
1. 什么是商法？什么是商人和商行为？
2. 商法的地位、作用和特点如何？特别是它与民法、经济法有什么联系和区别？
3. 商法的基本原则是什么？这些原则在商法中有哪些表现？它们如何反映和适应市场经济的要求？
王志远：1、商法的概念
什么是商法？谁能知道，说一说？
商法，又称为商事法，是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称，（见教材P1）。调整商事关系，实际上就是调整基于商事关系产生的权利和义务。
王志远：2、所谓商人，就是以自己名义实施商行为并以此为常业的人。
商人应具备三个基本条件：
（1）实施商行为；
（2）以自己的名义实施商行为；
（3）以实施商行为为常业。其他书中认为，还有
（4）以营利为目的。
王志远：3、商行为就是适用商事法律规范的营利行为。
商事行为类似民事行为，是商事主体进行的有权利义务内容的活动。
商行为可以如下分类：
（1）双方商行为与单方商行为；
双方商行为是指双方都是商人。单方商行为是指其中一方不是商人，如是消费者。
（2）绝对商行为与相对商行为；
绝对商行是指，无论是由商人，还是由非商人实施，无论是否具有营利目的，都认为是商行为。相对商行为是指商人实施，以营利为目的的行为，是商行为。
（3）基本商行为与附属商行为；
基本商行为是指在同一商事营业内直接以营利性交易为内容的商行为。附属商行为是指在同一商事营业内不直接以营利性交易为内容的商行为，如就买卖而言，销售是基本商行为，发运货物是附属商行为。
（4）纯然商行为与推定商行为。
纯然商行为是指直接法律认定的行为。推定商行为是指必须通过事实推定或法律推定可以确认的行为。
商事行为一定要合法，与民事行为一样。
王志远：4、要掌握商法与民法的联系与区别。
民法和商法相联系的理论依据是二者调整的都是平等主体之间关系。民法是调整一切平等主体关系的一般性规则，而商法则是调整某些平等主体关系的特殊性规则。例如，民法的民事主体制度关于公民、法人的权利能力和行为能力的规定。民法的法律行为制度、物权制度、债权制度和民事责任制度，对于商事组织（公司、合伙、独资企业），对商事交易，都具有一般的规范作用。关系都是比较而言，在这里民法是关于民事法律的基本法，商法是民事法律的特别法。特别法优先，对于商事法律关系，商法有规定的，优先适用商法规定；商法无规定的，适用民法的规定。
西方国家有"民商分立"和"民商合一"两种思想。前者的理由是：商业活动以赢利为目的，变化速度快，日新月异，要注意速度，民事行为则不；商法也易于随时修改。后者认为：商业活动不外乎债权债务行为，可以列在民法典之内；另定商法，难免偏护商人利益。
王志远：5、还要注意到商法与经济法的关系。
商法本质上属于私法的范畴，十分重视主体平等和当事人意思自治，所以有别于以国家意志和政府职能为主导的经济法。但是，也不能忽视商法与经济法的联系。这主要表现在某些情况下国家意志和政府职能对商事关系的调整作用，以及体现这种作用的制度和规则进入商法。经济法是公法，体现国家的主动干预。商法是商事主体之间追求利润的活动，主要是商事主体自己的意思表示起作用，是私法。但是，作为国家对外没有这么表示，在教学和研究领域是可以这么说的。公法就是国家以国家的意志为核心，就是命令与服从的关系，没有讨价还价的余地。这是公法的特征。私法，就是平等协商的关系，当事人可以讨价还价的，比如民法、商法、合同法。你要100元，我还价60元吧。行政法就是公法，你不能讨价还价，比如处罚措施，我们商量一下，给我们什么处罚。这就是公法的内容。因此，商法和经济法的关系就是如此。
王志远：6、民法的基本原则有：
（1）当事人地位平等原则；
（2）自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则；
（3）保护民事权益原则；
（4）遵守法律和政策原则；
（5）尊重社会公德，不损害社会公共利益原则。
王志远：7、商法基本原则，是指一国商事立法的基本宗旨。
这些基本法则，可以分为2大类：有关商事主体资格的基本原则与有关商事行为的基本法则。
我们教材讲，商法原则有四个：
提高企业素质
强化企业组织原则
完善企业结构
产权的保护
提高经济效率原则 信用的维护
交易的便捷
商法基本原则： 平等原则
维护交易公平原则 诚实信用原则
强行主义
公示原则
保障交易安全原则 外观法则
严格责任
对善意买受人的保护
第二章 公司法
王志远：1. 公司组织形式的基本内容，公司与其他企业形态的区别，有限责任公司与股份有限公司的区别。
2.公司基本财产制度的主要内容，公司资本制度、股份制度、债券制度和对外投资制度，公司财务制度的基本构架。
3. 公司法人治理结构的主要内容，现代公司管理和经营决策权的构造方式，监督机制和民主管理制度及其意义。
4. 公司设立、变更和终止的法律制度，公司合并、分立，股份有限公司股份发行和转让。
重点理解和掌握：
1. 什么是公司？公司有哪些种类？它们之间的区别是什么？
2. 什么是公司资本制度？现代公司制度是如何界定股东和企业法人的产权的？现代公司制度对我国国有企业改革和建立社会主义市场经济有何意义？
3. 公司法人治理结构是如何构成的？这些机构各自有什么职能、义务和责任？这些机构间的相互关系如何？如何解决现代公司治理中的"代理人道德风险"或"内部人控制"问题？
4. 公司如何设立、变更和终止？公司如何进行合并、分立？股份有限公司的股份如何发行、转让？
王志远：公司法人治理结构是重要的，今天，在这里讲一讲有限责任公司的组织机构。
有限责任公司的组织机构包括股东会、董事会和监事会。股东会是公司的意思机关和最高权力机关，董事会是公司决策和管理机关，监事会是公司的监督机关。
一般公司：设立股东会、董事会、监事会。
小公司设立：股东会、执行董事、监事。
独资公司设立：唯一股东、董事会、监事会。
（一）股东会
1、法律地位。有限责任公司股东会是公司的权力机关，股东会由全体股东组成，公司的成立、变更、消灭以及公司在生产经营中的重大的事项由股东会决定。
第一是必设机构。第二是非常设机构。第三是权力机构。
2、股东会的议事方式和表决程序，除了《公司法》另有规定的以外，由公司章程规定。股东会会议由股东会按照出资比例行使表决权，它体现了公司制度中的资本的民主。表决权与出资额成一定的比例，出资越多的其表决权就越多。股东会应当对所议事项的决定形成会议纪录，出席会议的股东应当在会议纪录上签名。
3、股东会的召开。股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持，依照《公司法》的规定行使职权。在此之后的股东会由董事会召集，董事长主持。董事长因特殊原因不能履行职务的，由董事长指定的副董事长或者其他董事主持。股东会应当于会议召开的15日前通知全体股东。
4、股东会会议的形式。股东会分为定期会议和临时会议。
定期会议由董事会按照公司的章程的规定按时召开，无论事大事小都要定期召开。临时会议是当公司出现了重大的事故或者发生了紧急的事项时，为了尽快地拿出对策或者应对方案，由代表四分之一以上表决权的股东或者三分之一以上的董事、监事的提议决定召开。股东会分为定期的，每年一次；临时的，1/4股东。1/3董事或监事要求。
会议通知。在会议召开前一定时间，要把会议内容和资料，会议时间，通知股东。召开临时股东大会时，要把会议目的通知股东，但是，临时股东大会不处理具体商业事务。
代理。公开发行股票公司的股东中，有人只有很少的股票，一般情况，他们不出席股东大会，而是授权第三方出席和投票。这个授权就叫代理（proxy，拉丁语，管理，照顾之意）。任何人都可以要求代理他人，这样可以集中投票权。代理之法一直被某些股东应用来接管一个公司。代理权有一定的时间限制，有的法律规定为11个月。代理权可以撤销，除非声明说是不可撤销的授权。
代理资料和股东建议。当股东想改变公司政策时，可以通过投票来实现其想法。他们可以向董事会提交他们的建议，要求董事会把建议放在代理材料内，在股东大会前，送给所有股东。
5、股东会的职权。包括：
（1）决定公司的经方针和投资计划。
（2）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项。
（3）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项。
（4）审议批准董事会的报告。
（5）审议批准监事会或者监事的报告。
（6）审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案。
（7）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。
（8）对公司增加或者减少注册资本作出决议。股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、解散或者变更公司形式作出决议，必须经过代表三分之二以上表决权的股东通过。
（9）对发行公司债券作出决议。
（10）对股东向股东以外的人转让出资作出决议。
（11）对公司的合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。
（12）修改公司章程。股东认为要修改公司章程，必须要经过股东会开会通过修改章程的决议，该决议必须经过代表三分之二以上表决权的股东通过。
6、股东会决议之表决：
（1）资本多数决定。
（2）体现资合兼人合的性质。
（3）转让出资时按人数之半数以上决定。
（4）一般的事项1/2以上多数。
（5）特别的事项2/3以上多数。
股东投票。股东通过投票行使所有权。普通股东一票一权，优先股一般没有投票权。
A 法定人数。股东大会要达到法定人数，才能活动。一般来说，要有掌握50%以上已发行股票的股东出席股东大会，才算达到法定人数。公司的业务可以用决议的形式提出，股东投票批准或不批准。
出席人数达到法定要求，投票可以进行。所代表的股票达到多数同意时，决议可以通过。例如，公司有10000个有投票权的普通股票，公司章程规定法定人数是50%以上，通过一般事项要达到50%。这样，出席股东大会的股东所代表的股票，要有5001个，会议才能召开，同意票数有2501个，才能通过一般事项。如果出席会议的有6000，同意票数有3001个，才能通过一般事项。
通过重要事项，要超过简单多数，这由公司章程或法规规定。
B 累积投票。美国有些州允许或要求公司在选举董事时采用累积投票。这种选举方法允许代表少数股东（小股东）利益的人被选入董事会。采用累积投票时，用董事会人数乘以股数，结果就是该股东可以投的票数。该股东可以把全部票投给一个人，也可以投给几个人。
7、股东的地位。
一个人得到股票以后就是公司的股东了，成了公司的主人。虽然在法律上没有权力管理公司的财产，如楼房、设备，但是股东在公司内有合法权益。
一般规定，股东没有责任参与公司的日常管理，但是，他们有最终的权力，选择董事会，董事会控制公司。一般，公司的职员和雇员不对股东个人负责，他们的责任是对全公司负责。但是，董事与公司的关系是受托人的关系，所以要为全体股东的利益负责。一般，股东与债权人是没有关系的。事实上，股东也可以看作债权人，和债权人一样，可以收回自己的财产。
8、股东权力。公司的重大变化，必须得到股东的批准。股东有权修改公司章程，批准公司合并，公司的决定，批准公司出售重要资产。
股东投票选举和罢免董事。第一届董事会是由公司创始人和公司章程决定的，直到第一次股东大会召开。从这时起，决定董事是股东的绝对权利。一般，董事不提前结束任期，如果对董事的工作不满意，下次不再选他。股东有天生的权利，通过投票，多数同意，由于不称职或发生错误，解除董事的职务。
有的公司规定，通过投票，多数同意，解除董事职务，不需要任何理由，而且可以在任何时间。
此外，股东相应的权利。
股东拥有许多权利，最重要的权利，就是股东投票表决的权利。此外，基于所有权，股东有权得到股票证书，有权购买新发行的股票，收取红利，检查公司记录，转让股票（有某些例外），公司解散时分得部分财产，代表公司参加诉，等。
（1）股票证书。股票证书是公司颁发的，证明股东基于所有权拥有公司一定数量股票的证书。法律规定，发行股票，股东有权要求公司发给股票证书，发行股票，股东有权要求公司发给股票证书，把股东名字和地址记载在公司的股票名册中。在某些州，董事会可以规定，股票没有证书（即没有实际的、物理意义上的股票证书需要发行）。在这种情况下，可以要求公司发给股东一封信，或其他形式的通知，含有股票证书的内容，在字面上也表现出是股票证书。
股票是无形的个人财产，其所有权独立存在于股票证书之外。股票证书可以丢失，毁灭，但是股票证书不随之丢失而毁灭。公司可以颁发一个新的股票证书，代替旧的。股东大会通知，分配红利通知，经营情况，财务报告，等通知，根据公司记录发放通知，不是根据股票证书。
（2）优先购买权。优先购买权是普通法的概念，据此，优先权就是股东可以优先于其他购买人，按份额认购或购买新发行的股票。（但是这不包括库存股份。库存股份是公司以前发行的股票，以后还由公司收回。）优先权可以使用该股东保持他在公司内部一定份额的控制权，投票权，经济利益。优先权可以在公司章程里规定，一般是在购买新股时有优先权，还要在一定期间，比如30天内，用现金购买。例如，某公司批准出售1000股，A购买了100股，占10%。随后，股东大会决议再出售1000股，如果依据优先权，A可以再买10%，就是100股。在2000股中，A拥有200股，仍然占10%。如果A没有优先权，没有购买后100股，在2000股中，只有100股，占5%。A在公司内部的利益将受到损害。
优先购买权对内部公司的股东是非常重要的，这涉及到对公司的控制和潜在的利益。没有优先权，一个股东可能失去对公司原有份额的控制。
（3）股票授权证。
（4）红利。红利是公司收入或盈利，按照所持股票比例，由董事会分配给股东。红利可以是现金，财产，本公司股票。有时候也可以是其他公司股票。各个州的法律不同，但是，他们有一个共同点，就是红利必须分配。
法律还规定什么样收益可以作为红利分配：
①留存的以前收入。包括出售固定资产的收入。这些纯收入叫做留存收入。
②纯收入。某些州法律规定，当前的收入可以用作为红利分配，不管以前是否有赤字。
③剩余。
只要一宣布分配，红利就成为公司的债务，和其他债务一样，可以强制执行。
非法分红。有时分红是非法的，资金来源于无权分配的账户。或者分配引起公司无力偿还债务。如果股东知道分红是非法的，在这种情况下，股东必须交还非法获利。公司已经无力偿还债务时还分红，这个分配是非法的，股东有责任返还红利给公司或债权人。在所有非法和不适当的情况下，公司董事个人要对分配的数额负责。如果董事可以证明，该股东明知分配不合法，还接受了红利，他有权让股东交回。
董事会没有宣布分红。当董事会没有宣布分红时，股东可以向衡平法院请求禁止令，强迫董事会分红。只有在董事滥用酌处权，无理扣留红利时，才可以授予禁止令。
通常，积累大笔钱是为了善意之目的，如扩大规模，研究，或其他合法目的。仅仅有这种事实，如公司收入丰厚，有剩余，足以分配，不能强迫董事会分配。董事会认为，不应该分配。法院的态度也不坚决，一定要干涉公司的经营。只有在董事有明显滥用酌处权的时候，才强迫公司分红。
（5）检查权。股东享有法律规定的检查权。股东可以要求检查和复制公司的文件，检查权是有限制的，者要求要提前提出。股东可以亲自检查，也可以请代理人检查，如律师、会计师等。法律规定，公司要保存股东投票的名单，按字母顺序排列，包括地址，股票号。这些资料，在定期股东大会时，都要公开备好，一杯任何股东查询和复制。
检查权可能被滥用，公司也有保护自己的权利。公司在正当情况下可以拒绝股东接近公司记录，防止对公司的侵扰，保护商业秘密，其他秘密信息。
股东的检查权被公司拒绝时，可以向法院请求强制检查。
（6）股票转让。公司股票代表一个人无形财产的所有权。法律承认：股票所有人有权将自己的股票转让给他人，除非对采用合法限制。虽然股票证书是可以转让的，自由地通过背书和交付转让，但是在封闭型公司里，股票的转让受到公司章程，印在股票上的限制条款，股东之间的协议的限制。
有时，公司或股东保留选择权，以严格限制股票转让。如果有股东出售股票，先卖给公司或其他股东。这叫第一转让权，它只给公司或该公司的股东一定的时间或合理的时间，决定是否购买。
转让后，要在该公司登记，记明新股东。以后有关事项，如召开董事会、分红都依据新的名册。
（7）解散的权利。公司已经解散，债权人的要求也满足。如果所有股票没有优先权，剩余资产按比例在股东之间分配，就共同分享剩余财产。股东还有权请求法院宣告公司某些行为无效，比如，少数股东得知，董事会处理公司财产不当，问题处于僵局放任不管，使公司财务受到不可挽回的损失。少数股东不是无力干涉。他可以请求法院委派一个财产接管人，清算公司财产。
具体说，有关法律允许股东在4种情况下采取行动：
A 董事会在管理公司事物上陷入僵局，股东也不能打破僵局，使公司已经受到不可挽回损失的损失，或已经受到不可挽回损失的威胁。
B 公司董事会或控制公司的人是非法的，或压制股东，或有欺诈行为。
C 乱用公司财产，或浪费公司财产。
D 董事会任期期满，或将要期满，股东不能正常行使选举权，超过一定期限，如2届股东大会。
股东的衍生的诉讼。当董事会不能代表公司诉讼，补偿某些错误给公司带来的损失时，股东有权去这样做，"股东衍生诉讼"。在衍生诉讼之前，公司一定发生了错误，这时才可以提起诉讼。股东首先要声明，他们对董事会什么地方不满。当公司的这一损失是由董事会管理行为造成的时，股东这个权利是非常重要的。这是由于公司管理人员，不愿意采取不利于自己的措施。这个诉讼不是为了追求股东个人的权利或利益，而是保护整个公司，这对股东来说也是唯一的一种情况。所有，这种诉讼恢复的是公司的财产，不受股东个人的财产。
9、股东的责任。股东个人不对公司债务负责，如果公司经营失败，股东失去的只是他们的投资，一般说，这是他们最大的责任。如果公司有欺诈、投资不足，没有遵守公司经营程序等问题，法院将揭穿其假象，不把公司作为一个整体看，让股东个人承担责任。这些只是例外情况，不是一般规则。
让股东个人承担责任的情况很少。如非法分红，股票预约出售，掺水股票。
（1）股票预约出售协议。股票预约出售协议是一个书面合同，据此一方同意购买公司股票。合同存在于公司组建之前。此合同被认为是不可撤销的，公司成立，就可以把股票卖给投资人。一旦接受了股票预约出售协议，就有了合同约束力。如果拒绝买，就构成违约，导致股东个人承担责任。
（2）掺水股票。购买股票可以用财产或劳务（不可用本票购买），这个一般规则是对平价股票而言。平价股就是有确定的票面价格，公司必须按票面价格购买股票。非平价股票就是没有确定的票面价格，公司必须按董事会或股东的决定购买股票。无论是平价股票或非平价股票，决定其价值都是相同因素，都是税率，不管公司收到的是现金、劳务还是财产，也不管公司是否需要资金。
如果公司以低于票面价出售股票，就是掺水股票。这时，低价购买股票的股东必须补齐差额。这是股东个人的责任。有时，低价购买股票的股东要对公司债权人负责。
10、主要股东的义务。
主要股东往往被看成公司和小股东的受托人，尤其是当一个股东掌握一定数量的股票，实际控制公司时。这时候，如果主要股东出卖他们的股票，他们对于小股东和债权人来说，承担着受托人的责任。事实上，主要股东出卖他们的股票就是公司控制权的转移。
王志远：（二）董事会
董事会是：必设机关、常设机构、业务执行和意思决定机关。
1、董事会会议
（1）董事会的法律地位。
董事会是公司的日常权力执行机关，董事会对股东会负责。
董事长。董事会设董事长1人，可以设副董事长1至2人，董事长、副董事长的产生办法由公司的章程规定。
董事长的职权：主持股东会或董事会；检查董事会决议执行情况；对外代表公司。
执行董事：相当于董事长；相当于董事会；相当于经理。
（2）董事会会议的召集与主持。
董事会会议由董事长召集和主持，董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定副董事长或者其他董事召集和主持，三分之一以上的董事可以提议召开董事会会议。
（3）董事会的议事方式。
根据《公司法》的规定，董事会的议事方式和表决程序，除《公司法》另有规定外，由公司章程规定。例如至少1/2董事出席会议。
（4）召开董事会会议召开。
应当于会议召开10日前通知全体董事。董事会应当对所议事项的决定作成会议纪录，出席会议的董事应当在会议纪录上签名。
2、董事会的组成
（1）具有一定规模的有限责任公司设董事会，其成员为3至13人，因为公司是资本民主制度的产物，董事会实行民主运作方式，董事会行使职权的事项按照少数服从多数的原则表决通多，所以，董事会的成员最少要有3人。同时考虑到董事会的运作效率，董事多了可能影响办事效率，所以《公司法》规定有限责任公司的董事会成员不得超过13人。
（2）董事的任期由公司章程规定，每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。董事在任期届满前，股东会不得无辜解除其职务。
（3）国有公司的董事的例外情况。两个以上的国有企业或者两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当由职工代表。董事会职工代表由公司职工民主选举产生。
3、董事会的职权
（1）负责召集股东会，并向股东报告工作，包括报告公司经营业绩、盈亏情况、投资执行情况、业务发展情况、公司其它财务情况等等与公司的资产负债有关的情况。
（2）执行股东会的决议，包括执行股东会决议完成的情况和进展的情况。
（3）决定公司的经营计划和投资方案。
（4）制定公司的年度财务预算方案和决算方案。
（5）制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案。
（6）制定公司增加或者减少注册资本的方案。
（7）拟定公司合并、分立、变更公司形式、解散公司的方案。
（8）决定公司内部管理机构的设置。
（9）聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项。
（10）制定公司的基本管理制度。
王志远：（三）监事会
1、监事会的组成。监事会是公司专门行使内部监督权的一个职能机关，经营规模比较大的有限责任公司设立监事会，其成员不得少于3人，监事会在其组成人员中推选一名召集人。股东人数较少或者公司规模较小的，可以设1至2名监事。监事会由股东代表和适当的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。
2、监事。监事的任期每届为3年，任期届满，可连选连任。但是公司的董事、经理和财务负责人不得兼任监事。
3、监事会的职权，与本书前述的法人治理结构中的公司监事会的职权相当，请参阅第三节公司法人治理结构的内容。例如：
列席董事会；
检查公司财务；
监督高管人员；
纠正有关人员错误，必要时提交股东会表决；
提议召开股东会。
第三章 合伙企业法
王志远：1. 合伙企业的概念，合伙企业的法律人格，合伙企业与公司的区别。
2. 合伙企业的财产关系性质、事务执行制度和分配制度。
3. 合伙企业外部关系，特别是有关合伙人对外行为的效力，合伙人连带无限责任。
4. 合伙企业变更和解散，特别是入伙、退伙和出资份额转让的规则。
重点理解和掌握：
1. 民法合伙与商事合伙有何区别？我国的合伙企业与商事合伙有何共同之处？
2. 合伙企业的内部关系准则是什么？有哪些具体表现？法律这样规定意义何在？
3. 如何理解合伙人的对外行为对合伙企业的效果？
4. 合伙企业变更有什么规则？法律制定这些规则的意义是什么？
合伙企业的外部关系
王志远：（一）合伙人对外行为的效力：
《合伙企业法》规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。（内部不能对抗外部）
王志远：（二）合伙企业和合伙人的债务清偿
1、合伙企业的债务清偿与合伙人的关系
（1） 合伙人的连带清偿责任
（2）合伙人之间的债务分担和追偿
概括地说，合伙人的这种追偿权，应当具备以下条件：
（1）须追偿人已经实际承担连带责任，并且其清偿数额超过了他应当承担的数额；
（2）须被追偿人未实际承担或者未足额承担其应当承担的数额；
（3）追偿的数额不得超过追偿人超额清偿部分的数额和被追偿人未足清偿部分的数额。
2、合伙人的债务清偿与合伙企业的关系
（1） 合伙人的债权人不得对合伙企业主张抵销权
（2）合伙人的债权人不得代位行使合伙人的权利
（3） 合伙人的债权人可以依法追索合伙人在合伙企业中的收益和财产份额
在以合伙人的财产份额清偿其个人债务的情况下，需注意两点：
第一，这种清偿必须通过民事诉讼法规定的强制执行程序进行，债权人不得自行接管债务人在合伙企业中的财产份额。
第二，在强制执行个别合伙人在合伙企业中的财产份额时，根据《合伙企业法》第43条第2款的规定，其他合伙人有优先受让的权利。也就是说，如果其他合伙人不愿意接受该债权人成为其合伙企业的新合伙人，可以由他们中的任何一人或数人行使优先受让权，取得该债务人的份额；受让人支付的价金，用于向该债权人清偿债务。
第四章 破产法
王志远：1. 破产法的重要意义，破产法与债务清偿法、企业法的联系。
2. 破产程序的集体清偿原则和公平清偿原则，破产案件受理制度、破产无效行为制度、债权人会议制度和破产宣告制度。
3. 破产财产、破产债权、破产抵销权、别除权。
4. 破产清算组的职能，执行清算事务的基本程序和操作方法。
5. 和解制度和重整制度的意义。
重点理解和掌握：
1. 如何理解现代破产法上的破产概念？
2. 破产制度对于发展我国社会主义市场经济有何意义？
3. 什么是破产原因？
4. 破产案件受理的法律效果如何？
5. 如何认定和处理破产无效行为？
6. 什么是债权人会议？债权人会议的法律地位如何？债权人会议的职权有哪些？其决议通过的规则是什么？
7. 什么是破产宣告？其法律效果如何？
8. 破产清算组的职能是什么？
9. 如何理解破产财产的范围？
10. 破产取回权的主体、客体是什么？如何行使？
11. 什么是破产抵销权？它与民法上的抵销权有何区别？
12. 什么是别处权？它在破产清算程序中出于什么地位？如何行使？
13. 什么是和解制度？什么是重整制度？它们的意义如何？二者有何区别？
14. 如何理解重整制度的性质和理论依据？
王志远：破产抵销权的概念和意义
破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。
一般认为，抵销具有担保债权回收的作用。例如，银行在对存款客户贷款时已经预见到，如客户到期不能还贷，则它可以以客户的存款抵还贷款，即通过抵销而免除对客户的存款返还义务，从而使自己的贷款请求权得以满足。这就是所�"抵销的担保机能"。这是目前多数国家承认破产抵销权的主要理由。
我国《企业破产法》第33条规定，债权人对破产企业负有债务的，可以在清算分配前主张抵销。
破产抵销权与民法上的抵销权相比较，有三个主要的特点：
（1）享有破产抵销权的人，须为破产债权人；在民法上，互负债务的双方都有主张抵销的权利。在这里，比如，清算人就不能主张抵销，否则就是用破产财产优先清偿对破产人付有债务的债权人，这样必然减少破产财产，损害债权人们的共同利益。
（2）与破产债权相抵销的债务，须为破产债权人于破产宣告前对破产人所负的债务；民法上没有时间限制。在破产法上，破产宣告后，破产债权人对破产财产所负有的债务，必须全部履行，不得与破产债权相抵销。
（3）该债权和债务的抵销，不受债的种类和履行期限的限制。在民法上，债务种类相同，而且都已经到了履行期，才可以抵销。原因是，破产宣告以后，所有的债务都转化为金钱债务，都视为已经到期。
第五章 票据法
王志远：1. 票据法的特征，票据法与民法的联系与区别。
2. 票据的无因性原则和严格技术性原则，
3. 票据的签发、取得和转让。
4. 发票、背书、承兑、保证、付款、追索等票据实体法律制度的主要内容及实际应用。
重点理解和掌握：
1. 什么是票据？什么是票据法？票据法的基本原则是什么？
2. 什么是汇票、本票和支票？汇票有哪些种类？有关汇票的规则对本票、支票有何意义？
3. 什么是背书？背书有哪些种类？背书的效力如何？
4. 什么是承兑？什么是参加承兑？承兑要经过哪些程序？
5. 什么是票据保证？票据保证的效力如何？
6. 什么是付款？什么是参加付款？付款的规则和效力如何？
7. 什么是追索权？追索权发生的原因是什么？如何行使追索权？追索权的效力如何？
8. 本票和支票各有哪些特殊规则？
王志远：票据的特征
1．票据是设权证券。
所谓设权证券，是指票据权利的发生必须首先作成证券。票据作成前，票据权利不存在，票据权利是依票据的作成同时发生的。没有票据，就没有票据上的权利。票据的作用在于创设一定的权利。因此，票据为设权证券。
2．票据是债权证券。
票据所表示的权利，是一种以一定金额的给付为标准的债权，因而票据是债权证券。进一步讲，票据所创设的权利是金钱债权，票据持有人，可以对票据记载的一定数量的金钱向票据的特定债务人行使请求付款权，所以票据是债权证券中的金钱债权证券。
3．票据是文义证券
票据所创设的权利义务内容，完全依票据上所载文义而定，而不能任意解释或者根据票据以外的任何其他文件确定。即使票据上记载的文义有错，也要以该文义为准。例如，当票据上记载的出票日与实际出票日不一致时，以票据上所记载日期为准。因此，票据为文义证券。
4．票据是要式证券
票据的作成格式和记载事项都由法律严格规定，不按法律规定作成票据或不按法律规定记载事项，会影响票据的效力甚至会造成票据无效，此外，票据的签发、转让、承兑，付款、追索等行为，也必须严格按照票据法规定的程序和方式进行方为有效，所以票据是要式证券。
5．票据是无因证券
票据上的法律关系只是单纯的金钱支付关系，权利人享有票据权利只以持有票据为必要，至于这种支付关系的原因或者说权利人取得票据的原因均可不问，即使这种原因关系无效，对票据关系也不发生影响。持有票据的人行使权利时无须证明其取得证券的原因。因而票据是无因证券。
6．票据是流通证券
在西方国家，票据制度强调票据的流通性，英、美等国就以"流通证券"来形容票据。因为票据可经背书或交付方法转让于他人，具有流通性，所以，票据是流通证券。一般说来，无记名票据，仅依交付就可转让；记名票据，必须经背书才能交付转让。
7．票据是完全有价证券
有价证券可分为完全有价证券和不完全有价证券。证券与权利在一定情况下可以分离时，为不完全有价证券；证券与权利不可分离时，为完全有价证券。
票据作为完全有价证券，是指其权利与票据的占有不可分离，票据上权利的发生、转移、行使，均须依票据才能进行。
在上述票据的特征中，票据的无因性特征所表现出来的票据债权债务关系和传统民法的债权债务关系有着重大的区别。按照民法的一般原则，权利人只能把自己所享有的权利转让给受让人，而不能把自己本来没有的权利转让给受让人。
例如，如果甲窃取或拾到一件属于乙的财物，并把它转卖给丙，一旦日后被乙发现，乙有权要求丙把该财物返还给他，因为甲对该财物并无任何合法权利，所以从甲手中买受该财物的丙也无权取得该财物的合法权利。
但是，如果乙遗失了一张无记名汇票，被甲拾到并把它转让给丙，情况就大不相同了，只要丙是善意的、支付了对价的票据受让人，他就有权得到票据的全部权利，乙不能要求丙把票据返还给他。这就需要通过票据的无因性特征来说明了，即票据本身与其基础关系是分离的。也就是说票据法为了促进票据流通，保障票据交易的安全，票据善意受让人享有优于其前手（甲）的权利，不受其前手（甲）权利瑕疵的影响。
我们知道，票据的发行或转让总是有其一定原因的，任何人都不会无缘无故开出一张票据，或把票据转让给他人。发行票据或转让票据的原因，可能是为了支付买卖合同的价金，可能是借贷，也可能是提供担保等，这些产生票据关系的原因，并由此所发生的关系，就是票据的原因关系。由于原因关系通常都是有对价的，所以有时亦称之为对价关系。尽管票据的发行或转让都有某种原因为依据，但是，各国票据法都认为，票据上的权利义务关系一经成立，即与原因关系相脱离，不论其原因关系是否继续有效、是否继续存在，都不影响票据的效力。票据上的债权人在行使其权利时，不必证明票据的原因，仅凭票据上的文字记载，即可要求票据上的债务人给付票据规定的金额。当然，票据的原因关系与票据关系毕竟存在着某种联系，这在票据的直接当事人之间表现得尤为明显。在这种情况下，原因关系就会对票据关系产生影响。例如，甲乙二人签订了一项买卖合同，买方甲为了支付货款给卖方乙开了一张本票，甲乙二人就是该本票的直接当事人，如果日后卖方乙不交货，则当乙凭本票要求付款时，甲又以对乙提出同时履行的抗辩，即乙不交货，甲亦得拒绝付款。
第六章 证券法
王志远：1. 证券法规范的证券与一般证券的区别。
2. 证券法与民法的联系与区别，证券法在我国市场经济法律体系中的地位。
3. 证券法的公开、公平、公正原则及其在证券发行与交易过程中的具体体现。禁止欺诈、内幕交易和操纵证券交易市场行为的概念和具体内容。
4. 证券交易管理体制。
重点理解和掌握：
1. 什么是证券法上的证券？它与民法上的证券概念有何区别？
2. 证券法的调整对象是什么？证券法的基本原则是什么？证券法在市场经济法律体系中的地位如何？
3. 什么是证券发行注册制？什么是证券发行审核制？我国《证券法》采用的是哪一种制度？
4. 什么是信息公开制度？它有哪些主要内容？
5. 证券交易有哪些方式？它们各自的特点是什么？
6. 什么是证券上市？我国法律对证券上市有何规定？
7. 什么是上市公司收购？上市公司收购的一般原则是什么？上市公司收购可以采用哪些方式？
8. 证券法上的禁止交易行为有哪些？它们各自的特征是法律责任如何？
9. 我国《证券法》上的证券商有哪些种类？证券商与投资者的法律关系如何？
10. 什么是证券登记结算机构？它有哪些职能和义务？
11. 什么是证券交易所？其组织形式有哪些种类？
12. 简述我国证券管理体制的特点。
第七章 保险法
王志远：1. 保险基本法律制度的主要内容。
2. 我国保险机构的组织体系。保险公司设立、变更和终止法律制度。
3. 保险合同的主要内容。订立保险合同的程序以及关键条款的商业意义和法律意义。
4. 财产保险合同和财产保险法律制度。
5. 人寿保险合同和人寿保险法律制度。
重点理解和掌握：
1. 什么是保险？我国《保险法》的基本原则是什么？
2. 保险公司的设立应当具备哪些条件？
3. 保险公司的业务范围包括哪些？
4. 简述保险合同的特点、主体和内容。
5. 保险合同在哪些情况下可以解除？
6. 保险事故发生后，应当如何通知和索赔？
7. 哪些情况构成保险欺诈？
8. 什么财产保险？财产保险有哪些种类？
9. 什么是保险法上的代位请求赔偿？
10. 什么是人身保险？人身保险有哪些种类？
王志远：二、关于课程
本考核所依据的教材是中国政法大学、中央广播电视大学法学远程教育高等本科教材《商法学》（王卫国主编），以及教材各章（除第一章外）所直接对应的法律法规。
本课程的考核采取平时作业和期末考核相结合的方式。平时作业一般包括小论文、案例分析、专题讨论、综合测试、和期中考试等形式。平时作业按百分制计算。
平时作业的成绩有两次计入总成绩，平均成绩占综合成绩的15％。中央电大安排一次平时作业，此成绩计入总成绩中。如果各试点单位自行安排平时作业在两次以上，可由学生自行选择最好的一次平时作业成绩记入考核总成绩中。
试题类型及其结构：本课程的期末考试采取闭卷方式。考试时间为120分钟。
题型可包括判断正误、单项选择、多项选择、名词解释、简答题、论述题和案例分析题，分别占卷面的10％、10％、10％、10％、15％、25％、10％、20％左右。
王志远：谢谢大家！同学们再见！
以上所有内容大家均可以在《商法》课程论坛中看到，欢迎大家继续到该课程论坛中发贴提问。谢谢大家！
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